Коллизионная привязка «закон флага» в международном частном праве Республики Молдова: значение, проблемы и перспективы

Наталья ОСОЯНУ, доктор права, конференциар

Connecting Factor “The Law of the Flag” in the International Private Law of the Republic of Moldova: Significance, Issues and Prospects The article deals with the conflict-of-laws rule “the law of the flag” from the point of view of conflict-of-laws regulation in the international private law of RM and in comparison with Russia and Romania. Attention is also paid to the problems related to the registration of vessels under the flag of Republic of Moldova in the context of European standards in the field of ship recycling. Key words: international private law, rule of conflicts of law, the law of the flag, lex flagi, lex banderae, international shipping, flags of convenience.

В статье рассматривается коллизионная привязка «закон флага» с точки зрения коллизионного регулирования в МЧП РМ и в сравнении с МЧП России и Румынии. Также уделяется внимание проблемам, связанным с регистрацией судов под флагом РМ в контексте европейских стандартов в области утилизации кораблей. Ключевые слова: международное частное право, коллизионная норма, закон флага, lex flagi, lex banderae, международные морские перевозки, удобный флаг.

Коллизионная привязка закон флага (lex flagi, lex banderae), по общему правилу, применяется в международном частном праве для определения того, в рамках какой правовой системы будет регулироваться статус судна, используемого при осуществлении международных морских, речных и воздушных перевозок. В некоторых случаях закон флага регулирует и другие отношения, так или иначе связанные с судном: правовое положение членов экипажа; отношения между судовладельцами и членами экипажа; право на имущество, находящееся на затонувшем судне в открытом море; отношения, возникающие из столкновения судов, плавающих под флагом одного государства; распределение вознаграждения при осуществлении спасательных операций и т.д.

Что касается доктрины международного частного права, то приведем в качестве примера мнение профессора И.В. Гетьман-Павловой, которая указывает, что закон флага применяется для решения следующих вопросов:

— полномочия, компетенция, права и обязанности капитана или командира судна;

— договор найма членов экипажа;

— ответственность судовладельца или авиапредприятия за действия командира (капитана) и экипажа;

— обязанности членов экипажа и внутренний судовой распорядок;

— вещные и обеспечительные права на суда;

— морская ипотека, привилегии и гарантии вещного характера;

— формы регистрации актов, на основании которых возникают, передаются или прекращаются вещные и обеспечительные права на суда;

— права кредиторов после продажи судна и погашение этих прав1.

Закон флага упоминается в п. а) части (1) статьи 1603 Гражданского кодекса Республики Молдова2, согласно которому «установление, передача и прекращение вещных прав на транспортные средства определяются по закону государства, под флагом которого зарегистрировано судно или летательный аппарат». Помимо ГК РМ, закон флага фигурирует также в Кодексе торгового мореплавания Республики Молдова (Закон №599 от 30.09.19993) и Правилах регистрации морских судов в Республике Молдова (Постановление Правительства №855 от 30.07.20074).

Для сравнения, в Гражданском Кодексе Российской Федерации закон флага закреплён в статье 1207, которая сформулирована следующим образом: «Право собственности и иные вещные права на воздушные суда, морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, подлежащие государственной регистрации, определяются по праву страны, где эти суда и объекты зарегистрированы»5. В КТМ РФ, как отмечает профессор И.В. Гетьман-Павлова, большое количество норм построено на основе применения закона флага: правовое положение членов экипажа, отношения между судовладельцами и членами экипажа (ст. 416), право на имущество, находящееся на затонувшем судне в открытом море (ст. 417), отношения, возникающие из столкновения судов, плавающих под флагом одного государства (ст. 420), распределение вознаграждения при осуществлении спасательных операций (ст. 423)6.

В Книге VII нового Гражданского кодекса Румынии lex flagi, с одной стороны, регулируется схожим с ГК РМ образом в статье 2.620: «(1) Установление, передача или прекращение вещных прав на транспортное средство подчиняются: a) закону флага, который несёт морское или речное судно, или закону государства, в котором зарегистрировано воздушное судно». С другой стороны, в статье 2.621 ГК Румынии предусмотрены специальные нормы относительно того, что именно регулирует закон флага:

«a) полномочия, компетенцию и обязанности капитана морского или речного судна либо командира воздушного судна;

b) договор найма экипажа судна, если стороны не избрали другой закон;

c) ответственность судовладельца или предприятия воздушного транспорта за действия и поступки командира или капитана и экипажа;

d) вещные и обеспечительные права на морское, речное или воздушное судно, а также формы регистрации актов, на основании которых эти права возникают, передаются или прекращаются»7.

Отметим, что статья 2.621 ГК Румынии текстуально совпадает со статьёй 140 Закона Румынской Республики 1992 г. № 105 применительно к регулированию отношений международного частного права, который утратил силу в связи с принятием нового Гражданского кодекса8.

В ГК РМ аналогичной статьи нет, но, тем не менее, в КТМ РМ урегулировано множество правоотношений, так или иначе связанных с законом флага. Рассмотрим их подробнее.

Согласно статье 30 КТМ РМ право плавания под флагом Республики Молдова предоставляется судам, зарегистрированным в судовом реестре и:

a) находящимся в собственности у физических и юридических лиц Республики Молдова;

b) находящимся в собственности иностранных физических и юридических лиц;

c) эксплуатируемым на основании бербоут-чартера9 или договора о лизинге.

Часть (1) статьи 31 гласит, что судно получает право плавания под флагом Республики Молдова с момента его регистрации в судовом реестре или в судовой книге, а часть (5) — что судно, которое пользуется правом плавания под флагом Республики Молдова, имеет национальность государства и обязано плавать под национальным флагом Республики Молдова. Особо отметим тот факт, что эта норма является императивной. Согласно статье 34, регистрация судна в судовом реестре удостоверяется судовым патентом — свидетельством о праве плавания под флагом Республики Молдова, а регистрация в судовой книге — судовым билетом.

Согласно ч.(4) статьи 61 контрольные функции в области соблюдения «государства флага» и «государства порта» возлагаются на Агентство водного транспорта.

Статья 10 КТМ РМ предусматривает, что если судно причинило в открытом море вред, не подпадающий под действие статей 302 и 320, ущерб возмещается в соответствии с законодательством государства, под флагом которого оно следовало. Следует также отметить, что п. d) части (1) статьи 16 устанавливает, что судовладельцы кораблей, которые ходят под флагом Республики Молдова, несут ответственность за свои действия согласно КТМ РМ (то есть, в частности, согласно статье 354).

Часть (1) статьи 24 КТМ РМ гласит, что право собственности и другие реальные права на судно, а также возникновение, изменение и прекращение этих прав определяются законодательством государства, под флагом которого плавает судно.

Согласно статье 44 КТМ РМ, как иностранные суда, так и суда, плавающие под флагом РМ, подвергаются обязательному освидетельствованию при входе в порты Республики Молдова, если у них отсутствуют свидетельство о годности к плаванию, мерительного свидетельство, свидетельство о грузовой марке, пассажирское свидетельство или лицензия на право пользования судовой радиостанцией. Отметим, что проверка в порядке технического надзора может быть проведена относительно обеих категорий судов при входе в порт при наличии сомнений в том, что они удовлетворяют требованиям безопасности мореплавания (ч.(3) ст.44).

Согласно статье 54 КТМ РМ правовое положение экипажа судна, в том числе отношения между членами экипажа, связанные с эксплуатацией судна, определяются законодательством государства, под флагом которого плавает судно (ч.(1)). Отношения между членами экипажа и судовладельцем регулируются законодательством государства, под флагом которого плавает судно, если договором, регламентирующим эти отношения, не предусмотрено иное (ч.(2)).

Статья 57 КТМ РМ предусматривает, что членами экипажа судна, плавающего под флагом РМ, могут быть граждане любого государства, но капитаном — только гражданин РМ.

Согласно ч.(2) ст.71 КТМ РМ капитан вправе задержать лицо, подозреваемое в совершении уголовно наказуемого деяния, до передачи его компетентным органам в ближайшем порту. В случае необходимости капитан может направить задержанное лицо и материалы уголовного преследования в Республику Молдова на другом судне, плавающем под ее флагом.

Часть (2) ст.126 КТМ РМ предусматривает, что в отношении судна, затонувшего в открытом море, а также в отношении находившихся на нем грузов и иного имущества применяется законодательство государства, под флагом которого плавало судно. Если судно затонуло в порту или вблизи от порта и представляет собой угрозу для судоходства, то применяется ст.128 КТМ РМ: согласно части (3), если флаг затонувшего судна известен, портовая инспекция направляет соответствующее уведомление центральному отраслевому органу, который по дипломатическим каналам объявляет о случившемся государству, под чьим флагом плавало затонувшее судно. Такие меры предпринимаются в том случае, если невозможно установить собственника затонувшего судна.

Согласно ч.(1) ст.136 КТМ РМ на судах, плавающих под флагом РМ и совершающих регулярные рейсы, можно перевозить почту.

П. а) ч.(1) ст.187 КТМ РМ устанавливает, что положения Кодекса о договоре морской перевозки пассажиров применяются к судам, плавающим под флагом РМ. Таким образом, на судах, плавающих под другим флагом, перевозка пассажиров будет регулироваться законодательством соответствующего государства. Аналогичным образом буксировка, выполняемая судами под флагом РМ, регулируется согласно КТМ РМ, если она выполняется между портами РМ, из иностранных портов или в иностранные порты (статья 238).

Статья 302 КТМ РМ регулирует применение права при столкновении судов. В частности, согласно части (1), если столкновение произошло во внутренних или территориальных водах, применяется право соответствующего государства; согласно части (3), если столкнувшиеся суда плавают под флагом одного государства, применяется законодательство этого государства независимо от места столкновения.

Часть (1) статьи 320 КТМ РМ предусматривает, что положения главы 5 Кодекса применяются как в случае нанесения ядерного ущерба ядерным судном, находящимся во внутренних водах Республики Молдова, так и в случае причинения ядерного ущерба ядерным судном, плавающим под флагом Республики Молдова, независимо от того, где причинен ущерб. Согласно части (1) статьи 321 КТМ РМ оператором ядерного судна является лицо, организующее эксплуатацию такого судна на основании разрешения, выданного компетентным органом государства, под флагом которого плавает судно. Согласно п. b) части (1) статьи 323 КТМ РМ оператор ядерного судна, возместивший ядерный ущерб, вправе предъявить регрессный иск лицу, осуществившему подъем затонувшего ядерного судна без согласия на это оператора или разрешения государства, под флагом которого плавало судно, если ущерб стал следствием подъема судна.

Статья 333 КТМ РМ предусматривает, что если спасавшее и спасенное суда плавают под флагом одного государства, независимо от места происшествия, вызвавшего необходимость спасания, применяется законодательство этого государства (ч.(1)). При распределении вознаграждения за спасание между владельцем и экипажем, а также между членами экипажа спасавшего судна применяется законодательство государства, под флагом которого плавает это судно (ч.(2)).

В Правилах регистрации морских судов в Республике Молдова, утвержденных Постановлением Правительства №855 от 30 июля 2007 года, закон флага также упоминается достаточно часто.

Согласно п.3 Правил, регистрация судна представляет собой административный акт: свидетельство о праве плавания под государственным флагом Республики Молдова и свидетельство о праве собственности на судно, предназначенный для присвоения национальности судну и распространения на него юрисдикции государства флага путем внесения сведений о нем в судовой реестр, а также последующих соответствующих примечаний, записей, подтвержденных и заверенных подписью должностного лица, ответственного за совершение записей.

В судовом реестре регистрируются суда, которые прошли освидетельствование классификационным обществом, признанным Правительством Республики Молдова, и имеют соответствующие документы (сертификаты) о пригодности к эксплуатации, выданные компетентным органом государства флага или классификационным обществом, действующим по поручению Морской администрации Республики Молдова (пункт 5).

Судно приобретает право плавания под флагом Республики Молдова с момента внесения в судовой реестр соответствующих записей (пункт 11).

В соответствии с Кодексом торгового мореплавания Республики Молдова, консул Республики Молдова может выдать временное свидетельство на право плавания под флагом Республики Молдова судну, приобретенному или вновь построенному в другом государстве (пункт 15).

На борту всех судов, плавающих под флагом Республики Молдова, должны вестись судовые журналы и документация, которые хранятся в течение 2 лет с момента внесения последней записи, независимо от какого-либо изменения названия судна, и предоставляться для контроля и снятия копий лицами, имеющими законный интерес в получении такой информации в соответствии с законодательством Республики Молдова – государства флага (пункт 20).

В случае продажи судна и его регистрации в другом государстве судовые журналы и документация за период до его продажи должны храниться и предоставляться для контроля и снятия копий лицами, имеющими законный интерес в получении такой информации в соответствии с законодательством Республики Молдова – бывшего государства флага (пункт 21).

Регистрация судов и предоставление права плавания под флагом Республики Молдова осущест­вляются на основании заявления собственника судна или судовладельца (фрахтователя судна по бербоут-чартеру) при положительном заключении Министерства иностранных дел и европейской интеграции (пункт 22). К заявлению о регистрации необходимо приложить документы, подтверждающие согласие собственника и разрешение компетентного органа предыдущей регистрации на перевод судна под флаг Республики Молдова (пункт 23).

Временная утрата права плавания под флагом Республики Молдова имеет место в случае передачи судна на законных основаниях во временное владение и пользование физическому или юридическому лицу с временной сменой порта (места) регистрации судна и сменой флага Республики Молдова на флаг иностранного государства при условии, что:

• законодательство другого государства не запрещает смену флага;
• cобственник судна согласен на временную смену флага;
• залогодержатель зарегистрированных залогов или других обременений согласен на временную смену флага (пункт 82).

Временная утрата происходит на основании письменного заявления правомочного лица, к которому приложены документы согласно перечню, установленному Правилами (пункт 83).

Судно, которое зарегистрировано в судовом реестре, приобретает молдавскую национальность, подпадает под юрисдикцию Республики Молдовы и обязано плавать под флагом Республики Молдова (пункт 86). Подъем на судне флага Республики Молдова при отсутствии права на это влечет за собой ответственность, предусмотренную законодательством Республики Молдова (пункт 87). Также отметив в этом контексте статью 1992 «Нарушение правил идентификации судна» Кодекса о правонарушениях10, согласно которой:

(2) Неподнятие флага в территориальных водах Республики Молдова, при входе в порт, во время стоянки и при выходе из порта, подъем флага в ненадлежащем положении, а равно отказ от подъема по распоряжению службы капитана порта флагов расцвечивания

влекут наложение штрафа на физических лиц в размере от 42 до 60 условных единиц, на должностных лиц в размере от 60 до 90 условных единиц и на юридических лиц в размере от 90 до 210 условных единиц.

Как известно, единственным морским портом Республики Молдова (с выходом к Черному морю) является Международный свободный порт Джурджулешты или Джюрджюлешть (МСПД)11. Правовой статус порта урегулирован законом №8 от 17 февраля 2005 года12, статья (1) часть (3) которого предусматривает предоставление ему статуса международного порта (экономически обособленной части таможенной территории Республики Молдова, на которой действует законодательство Республики Молдова с учетом исключений и положений, установленных законом) сроком на 25 лет, то есть до 2030 года. Также можно упомянуть ряд подзаконных нормативно-правовых актов, например, Постановление Правительства №721 от 18.07.2005 о деятельности Международного свободного порта «Джюрджюлешть»13, №1128 от 29.09.2006 о создании публичного учреждения «Cлужба капитана порта “Джюрджюлешть”» и государственного предприятия «Судовой регистр»14 и №154 от 14.02.2008 о строительстве пассажирского порта Джюрджюлешть15 и т.д. Правовой статус порта изначально связан с соглашением между Республикой Молдова и Украиной относительно перераспределения территорий, которое многими экспертами оценивается противоречиво; однако, поскольку эта проблема относится к области международного публичного, а не частного права, в настоящей статье она не рассматривается. Отметим лишь тот факт, что порт развивается довольно быстро, диверсифицирует свою деятельность и представляет собой крайне важный объект с точки зрения экономического положения страны (общий объем инвестиций в МСПД по состоянию на 1 июля 2017 года составляет 68,7 миллионов долларов США16).

Но если в контексте инвестиций и развития деятельность порта можно оценить положительно, то в юридическом плане существует ряд проблем, которые до настоящего времени не решены, и некоторые из них имеют прямое отношение к «закону флага». Дело в том, что флаг Республики Молдова согласно общепринятой терминологии относится к так называемым «удобным флагам» (англ. flag of convenience) — своего рода аналогу оффшора в области международного морского судоходства. «Удобные» или «дешевые» флаги обычно связаны с малым количеством формальностей регистрации, дешевыми процедурами и более благоприятным режимом по сравнению с другими флагами и соответствующими портами. В то же самое время «удобные флаги», согласно критической точке зрения, не обеспечивают достаточного правового регулирования судоходства в целом и его отдельных важных аспектов (например, безопасность экипажа и груза и т.д.), вследствие чего для владельцев судов, членов экипажей и всех субъектов, которые пользуются услугами морской транспортировки грузов и пассажиров создаются значительные риски. Для осуществления контроля за этими рисками в рамках Парижского меморандума о взаимопонимании о контроле судов государством порта 1982 г.17 была создана система контроля за судоходством в целях обеспечения его безопасности. Одной из причин, которые сподвигли 14 стран на подписание этого документа стало крушение танкера «Амоко Кадис» под либерийским флагом у берегов Бретани, вызвавшее разлив нефти и колоссальную экологическую катастрофу18. Членами Меморандума в настоящее время являются 25 государств, и он предусматривает их обязанность поддерживать эффективную систему контроля судов государством порта для того, чтобы иностранные торговые суда, заходящие в порт ее государства или находящиеся на якорной стоянке у такого порта, без какой-либо дискриминации в отношении флага, под которым они плавают, удовлетворяли требованиям, содержащимся в международных конвенциях. В частности, иностранные торговые суда инспектируются на соответствие следующим международных конвенциям:

1. Международная Конвенция по охране человеческой жизни на море (СОЛАС);

2. Международная Конвенция по предотвращению загрязнения с судов (МАРПОЛ 73/78);

3. Международная Конвенция о подготовке и дипломировании моряков и несении вахты (ПДМНВ 78);

4. Международная Конвенция о грузовой марке (МКГМ 66);

5. Международная Конвенция по обмеру судов 1969 г.;

6. Конвенция о Международных Правилах по предотвращению столкновений судов в море (МППСС-72);

7. Международная Конвенция о гражданской ответственности за ущерб, вызванный разливом нефти 1992 г.;

8. Международные Конвенции об условиях труда моряков (МОТ)19.

По результатам инспекций составляются белый, серый и черный списки флагов, в зависимости от рисков, которые эти флаги представляют для участников морского судоходства. В текущем варианте, который действителен до 30 июня 2018 года, Республика Молдова занимает 70-е место и находится в черном списке с пометкой «высокий риск». Худшие результаты показали Того, Танзания и Конго. С учетом того, сколько резонансных скандалов, связанных с кораблями под флагом РМ, произошло в последние годы, ситуация не вызывает удивления. Например, спустя месяц после того, как 5 октября 2015 года в Государственном реестре судоходства Республики Молдова было временно зарегистрировано судно «Carib Palm», французская полиция обнаружила на его борту 2,4 тонны кокаина на общую сумму примерно 50 миллионов евро20. Сразу три корабля под флагом Республики Молдова — «TISS», «MERKUR 1» и «BLUE SKY M» — были замешаны в незаконной перевозке более 2 тысяч сирийских беженцев, при этом в случае судна «TISS» команда покинула корабль у берегов Сицилии, оставив пассажиров в беде. По документам, владельцами судов являлись компании, зарегистрированные в налоговых убежищах Белиза, Панамы и Маршалловых островов21. Кроме того, по некоторым данным, большое количество судов с почти истекшим сроком эксплуатации, ранее зарегистрированных под флагом какой-то из стран Евросоюза, переводится под флаг Республики Молдова в связи с тем, что утилизация таких кораблей согласно действующим европейским нормам обходится очень дорого22. Регламент Европейского Парламента и Совета ЕС №1257/2013 об утилизации судов был принят 20 ноября 2013 года23, и пока что не все его положения вступили в силу (процесс завершится 31 декабря 2018 г.), но на основе этого документа действительно был утвержден список «зелёных верфей», где собственникам судов под флагом ЕС предписано их демонтировать24. Все 18 разрешенных верфей расположены в Евросоюзе. В то же самое время, известными — и самыми дешевыми — мировыми центрами по осуществлению такой деятельности являются верфи по демонтажу (так называемые «кладбища кораблей»), расположенные в Индии, Китае, Пакистане и Бангладеше. Почти половина мирового объема списанных судов утилизируется на бангладешском «кладбище кораблей» возле города Читтагонг, где практически не соблюдаются экологические нормы или техника безопасности, а также активно используется детский труд25. Предположительно, список разрешенных верфей будет расширен, но в настоящее время этот вопрос находится всего лишь на стадии обсуждения26.

Предпринимаются определенные меры для урегулирования ситуации. Так, за последние два года из государственного реестра Республики Молдова за различные нарушения были исключены более 160 кораблей (осталось около 300)27. 27 июля 2017 года Парламент Республики Молдова принял закон о внесении изменений и дополнений в КТМ РМ, согласно которому учреждается новая государственная структура — Агентство водного транспорта (Agenție navală)28. В рамках закона необходимо принять регламент Агентства, но пока что он существует лишь в виде проекта. В сопровождающей этот проект29 объяснительной записке министра экономики и инфраструктуры Октавиана Калмыка указано, что реформа связана с обязательствами, которые Республика Молдова взяла на себя в рамках Соглашения об Ассоциации с ЕС, а также с острой необходимостью вывести страну из «черного списка» флагов Парижского меморандума30.

Таким образом, с теоретической точки зрения в международном частном праве присутствует достаточно подробное регулирование «закона флага», которому, однако, не хватает системности. Таковую могла бы предоставить статья в Книге Пятой ГК РМ «Международное частное право», сформулированная, например, по образцу статьи 2.620 ГК Румынии. Но основная проблема в контексте «закона флага» состоит в том, что процедура регистрации судов в Республике Молдова нуждается в тщательном пересмотре с тем, чтобы, с одной стороны, не лишить страну источника поступления бюджетных средств и, с другой стороны, устранить несовместимость с законодательством Евросоюза в области утилизации кораблей, поскольку она, на наш взгляд, способна в будущем стать поводом для осложнения отношений с Брюсселем. Работа в этом направлении уже ведется, и время покажет, насколько эффективными будут её результаты.